Forfattere: Trine Baumbach
Udgivelsesdato: 05. august 2008
ISBN: 9788757419344
- Side 396 -
...afbødes af, at straffelovens § 1 eksplicit indeholder hjemmel hertil, men det ændrer ikke på det faktum, at retsanvenderen, når der sluttes analogt, bevæger sig ind på lovgivers område. Set i et retssikkerhedsperspektiv er det kun den udvidende fortolkning (til ugunst) af den materielle straffebestemmelse, der kan siges at indeholde betænkeligheder.
(...)
Efter straffelovens § 1, 1. pkt. kan et forhold straffes, hvis det ”ganske må ligestilles” med et forhold, der direkte er omfattet af loven. § 1 tillader med andre ord en analog anvendelse af en materiel straffebestemmelse til ugunst for den tiltalte, hvis der er retlig lighed mellem retsfaktum i lovreglen og det mødende tilfældes faktum.
(...)
- Side 397 -
...påbud, hvis ikke-efterkommelse kan sanktioneres med straf, i udgangspunktet de almindelige regler om lovfortolkning. Ved i straffelovens § 1 alene at tillade analogi i de tilfælde, hvor et forhold ”ganske må ligestilles” med retsfaktum i en lovbestemmelse, har § 1 opstillet en analogibegrænsning, der afviger fra de almindelige regler om lovfortolkning.
Da den nugældende straffelov blev vedtaget i 1930, var § 1 ikke nogen nyskabelse – bortset fra at bestemmelsen som udgangspunkt også kom til at omfatte strafbare forhold i særlovgivningen, jf. § 2 – idet bestemmelsen i en ændret affattelse opretholdt § 1 i straffeloven af 1866. 1866-bestemmelsen var sålydende:
(...)
- Side 401 -
...Analogi … Ved Ordene: ”som ganske maa ligestilles med” er det udtrykt, at kun den fuldstændige Lovanalogi er berettiget. Det er derhos udtalt, at Bestemmelsen om Anvendelse af Analogi ogsaa finder Anvendelse paa de i Kapitel 8 og 9 nævnte Retsfølger. Ogsaa her kræves der fuldstændig Lovanalogi.”11321132 Jf. straffelovsbetænkning 1923, mot., sp. 10.
(...)
...idømmes for et forhold, hvis strafbarhed er hjemlet ved lov eller som ganske må ligestilles med et sådant. Her gælder de almindelige regler om lovfortolkning. Dette resultat harmonerer også med, at § 1 i straffeloven af 1930 (alene) blev anset for en videreførelse af § 1 i straffeloven af 1866.11331133 Jf. Rigsdagstidende 1924/25, Tillæg A, sp. 3273f.
(...)
- Side 402 -
...341. Preben Stuer Lauridsen har naturligvis ret i det anførte, men glemmer muligvis, at drøftelsen i strafferetten er historisk og ikke retsfilosofisk begrundet – se eksempelvis U 1929. 441V, hvor en mand blev dømt for at have overtrådt et af politiet meddelt tilhold – der ansås for at have ”fornøden Hjemmel i Praksis og Lovgivningens Grundsætninger”.
Det bestrides ikke i hverken teori eller praksis, at lovbestemmelser må undergives fortolkning for at kunne finde anvendelse på praktiske retstilfælde. Interessen samler sig derfor alene om, hvor udvidende en fortolkning kan være uden at komme i strid med det strafferetlige legalitetsprincip, som det har fundet udtryk i straffelovens § 1.
(...)
- Side 405 -
...forudsætter en ”normalfortolkning”. Om man vil karakterisere en konkret fortolkning som præciserende eller udvidende er imidlertid uden betydning, blot fortolkningen ikke overskrider grænserne opstillet i straffelovens § 1. Alligevel er det på det teoretiske plan nyttigt at opretholde sondringen for at kunne beskrive grænserne opstillet i straffelovens § 1.
(...)
...opstillet en campingvogn og overnattede i den, efter at han var blevet gjort bekendt med, at han ikke måtte bo i sommerhuset om vinteren. Landsretten fandt campingvogne omfattet af bestemmelsens ordlyd (”bolig”). Om den (udvidende) fortolkning set fra en strafferetlig synsvinkel er tilladt, beror på, om betingelserne i straffelovens § 1 er opfyldt.
- Side 411 -
...forhold, der ikke umiddelbart er omfattet af bestemmelsens ordlyd, og hvornår dommeren modsat skal slutte modsætningsvist og altså frifinde.11571157 Jf. også Ross, Om ret og retfærdighed, s. 180f. For at dommeren kan slutte analogt i en straffesag, skal de betingelser, der kan udledes af retskildereglen i straffelovens § 1, imidlertid være opfyldt.
- Side 413 -
Der er herefter [ikke] … et så sikkert grundlag for domfældelse, som må kræves, jf. straffelovens § 1.”
- Side 414 -
...er blevet tillagt stigende betydning gennem årene, er det rimeligt at antage, at ældre domme, hvor der er sket domfældelse på baggrund af en analogi, ikke nødvendigvis kan anses for retningsgivende i dag.11621162 Jf. også Gorm Toftegaard Nielsen, Ansvaret, s. 48. Jeg har derfor med enkelte undtagelser valgt kun at inddrage domme afsagt efter 1990.
...afgør, om en aktivitet kan henføres under en bestemmelses anvendelsesområde, er det ikke afgørende, hvilke ord Retslægerådet benytter. Alligevel er afgørelsen på grund af Retslægerådets ordvalg interessant, idet en sidestilling af en aktivitet med et operativt indgreb strafferetligt set skal opfylde de betingelser, der kan udledes af straffelovens § 1.
(...)
- Side 416 -
...med de to love, herunder bestemmelsen i § 7 i by- og landzoneloven og bestemmelsen i § 35 i planlægningsloven, til varigheden af containernes opstilling på ejendommen og til tiltaltes benyttelse af containerne findes det imidlertid forsvarligt at anse opstillingen af containerne som fuldstændig ligestillet med ”bebyggelse”, jf. straffelovens § 1.”
(...)
- Side 418 -
logi af reglen i bekendtgørelsens § 12 er det ubetænkeligt at ligestille en mobiltelefon med en fast telekommunikationsforbindelse, jfr. straffelovens § 1.”
(...)
- Side 419 -
...blev hvervet som medlemmer undet et møde, hvortil de var inviteret af bekendte, uden at de på noget tidspunkt ved brev var blevet opfordret til at deltage i spillet. Pyramidespil er nu kriminaliseret ved lov 229/2000. Se om dommen de almindelige bemærkninger til lovforslaget (lov 229/2000), pkt. 1.5 og betænkning 1417/2002 om It-kriminalitet, s. 33.
(...)
- Side 420 -
...til, at det af bemærkningerne til loven fremgik, at lån og sikkerhedsstillelse, der var ydet i overensstemmelse med de hidtil gældende regler, ikke blev berørt af lovforslaget. Med andre ord afviste denne dommer en udvidende fortolkning og støttede dette direkte på udtalelser i forarbejderne – der var således ikke det nødvendige ”hul” i lovgivningen.
(...)
- Side 424 -
Aktieselskabslovens regler om forbud mod tegning af egne aktier og om adgang til køb af egne fuldt indbetalte aktier regulerer udtømmende retsvirkningerne af de dispositioner, for hvilke der er rejst tiltale. Der er herefter ikke grundlag for at straffe de tiltalte efter en analogislutning, jf. straffelovens § 1, hvorfor de tiltalte frifindes …”
(...)
- Side 425 -
Retten finder ikke, at pågribelse af tiltalte med henblik på afsoning af en fængselsstraf efter retsplejelovens § 761 kan sidestilles med anholdelse, jf. retsplejelovens § 755, hvorfor retten uden klar lovhjemmel, jf. straffelovens § 1, finder det betænkeligt at pålægge tiltalte straf efter straffelovens § 124…”
(...)
Landsretten dømte ved at henvise til, at ”en pågribelse med henblik på fuldbyrdelse af en straffedom, jf. retsplejelovens § 761, er en frihedsberøvelse, der efter sit formål og sin karakter ganske må ligestilles med en anholdelse og derfor må anses for omfattet af straffelovens § 124, stk. 1, jf. straffelovens § 1”.
- Side 429 -
...spørgsmålet er, om det at forholde sig ganske passivt er at begå et forhold, når gerningsindholdsbeskrivelsens ordlyd må opfattes som (alene) omfattende aktivitet. Udgangspunktet for besvarelsen af dette spørgsmål må være en konstatering af, at man i strafferetten ikke generelt kan sidestille passivitet med aktivitet.11781178 Jf. Waaben, Ansvarslæren, s. 60.
- Side 434 -
...ved lov, eller som ganske må ligestilles med et sådant. § 1 sætter derfor ikke nogle analogibegrænsninger op vedrørende, hvilke straffe eller andre retsfølger af den strafbare handling der kan idømmes for et forhold, hvis strafbarhed er hjemlet ved lov eller som ganske må ligestilles med et sådant. Her gælder de almindelige regler om lovfortolkning.
(...)
...straffebestemmelse, pålægges der således straf for et forhold, der efter en naturlig sproglig forståelse af lovbestemmelsen ikke umiddelbart kan henføres under den. Da straf principielt altid er en særdeles indgribende retsfølge, skal straffelovens § 1’s betingelser for at slutte fuldstændig lovanalogt derfor være opfyldt for, at denne virksomhed er lovlig.
(...)
- Side 435 -
...navneforbudet i retsplejeloven. Med afsæt i en lighedssynsvinkel og under inspiration fra norsk ret skal det fremstå naturligt, at der gælder en fælles regel for tilfældene. Hvis disse betingelser ikke er opfyldt, er en domfældelse ikke forudsigelig for den tiltalte, hvorved domfældelsen ikke lever op til det retssikkerhedskrav, som § 1 er bærer af.
(...)
- Side 436 -
...Når reglen med et naturligt sprogligt anvendelsesområde (A1) bliver fortolket udvidende til også at omfatte A2, er der nemlig en vis risiko for, at A3 ved en senere lejlighed også vil blive omfattet af reglen – selvom A3 måske ikke har fuld tilstrækkelig lighed med A1, men fordi A3 har fuldstændig lighed med A2 (en ”dobbelt udvidende fortolkning”).
(...)
- Side 438 -
...tilsynsmyndighederne, kan dette tale for en vis tilbageholdenhed med senere at domfælde ved analogi.12001200 Jf. U 1995. 836H om mobiltelefonen i hyrevognen. Se også U 2004. 261Ø, hvor en privat ansat buschauffør blev anset for omfattet af beskyttelsesinteressen i § 119, stk. 1. Undertiden må en ændring af retstilstanden afvente et lovgivningsinitiativ.
(...)
- Side 439 -
...relevante bestemmelse. I den pågældende tilfælde var der ikke hjemmel til at straffe overtrædelser af forbud og påbud udstedt i medfør af loven. Den pågældende havde overtrådt et påbud i en bekendtgørelse udstedt i medfør af loven. Vedkommende blev dømt på baggrund af en analogislutning for overtrædelse af en strafsanktioneret bestemmelse i (selve) loven.
(...)
- Side 440 -
...betingelserne for at slutte fuldstændigt lovanalogt kan siges at være opfyldt. Der er med andre ord tale om en udpræget skønsmæssig afgørelse, hvor afvejningen for og imod analogi ikke kan sættes på matematisk formel. Finder retten imidlertid, at betingelserne er opfyldt, skal retten under henvisning til retskildereglen i straffelovens § 1 domfælde.
- Side 450 -
Som anført i kapitlet om det strafferetlige legalitetsprincip i Den Europæiske Menneskerettighedskonvention skal en straffedomfældelse både overholde de krav, der kan udledes af straffelovens § 1 og de krav, der kan udledes af menneskerettighedskonventionens artikel 7.
(...)
- Side 451 -
...grunde til at straffe det forelagte tilfælde, som der er i de tilfælde, der efter en umiddelbar ordlydsfortolkning er omfattet af bestemmelsens anvendelsesområde, hvilket der i reglen ikke vil være, hvis der er modhensyn, der afgørende taler imod pålæggelse af strafansvar. Endvidere skal det findes naturligt at give en fælles regel for tilfældene.
(...)
...retssystemer er en entydigt defineret størrelse, og muligvis heller ikke er det i Menneskerettighedsdomstolens regi, hvor figuren som nævnt ikke (eksplicit) er gjort til et konventionsbegreb med deraf følgende konventionsdefinering, og hvor retten jo bliver sat med dommere fra mange forskellige retssystemer og deraf følgende mange forskellige retstraditioner.
(...)
- Side 452 -
...ikke at glemme, at der udelukkende er tale om en begrænset hjemmel til udvidende fortolkning, kunne det overvejes at sætte ordet ”begrænset” foran, således at fortolkningshjemlen i straffelovens § 1 blev benævnt ”begrænset udvidende fortolkning”. Dette vil ikke kollidere med ordlyden i straffelovens § 1, da denne slet ikke nævner termen ”analogi”.