Sagen vedrører, om aktier tegnet i 2001 er anskaffet til favørkurs.
Indkomståret 2003
Aktieindkomst
Skatteankenævnet har alene godkendt
et tab på 455.120 kr. for aktier ejet over
3 år og har ikke godkendt fradrag for
tab på aktier med 1.211.305 kr.
Der er selvangivet et tab på 1.666.425 kr.
Landsskatteretten godkender det selvangivne tab på 1.211.305 kr.
Klageren har den 1. oktober 1999 anskaffet en konvertibel obligation i G1 A/S (selskabet) på 1 mio. kr.
Selskabets aktivitet baserede sig på en ny teknologi, som skulle omdanne nogle restprodukter fra papirfremstilling til et nyt produkt. Processen blev aldrig færdigudviklet, hvorfor selskabets forventede aktivitet aldrig blev til noget.
Det fremgår af referatet af fra generalforsamlingen den 1. oktober 1999, at klagerens obligation er en del af et konvertibelt obligationslån på 12 mio. kr. Beløbet var ansvarlig kapital i selskabet og var uopsigeligt indtil det forfaldte til betaling til kurs 100 den 30. juni 2000. Klageren kunne frit i perioden frem til 14. juni 2000 konvertere beløbet til aktier i selskabet til kurs 844,6517, eller nom. 118.392 aktier. Klagerens lån blev konverteret til aktier.
Det fremgår af forslag af 30. april 2001 til ekstraordinær generalforsamling i selskabet den 8. maj 2001, jf. punkt 4, at der blev stillet forslag fra bestyrelsen om, at selskabets aktiekapital skulle forhøjes med nominelt 12 mio. kr. fra 4.792.057 kr. til 16.792.057 kr. til kurs 100, hvor 2 kreditorer (investorer med ansvarlig lånekapital) samt selskabets eksisterende aktionærer skulle have fortegningsret til at tegne kapitalforhøjelsen efter en forholdsmæssig andel af indskuddet. Beløbet skulle indbetaltes til selskabet senest 9. maj 2001. Forslaget blev vedtaget, og kapitalforhøjelsen blev tegnet på generalforsamlingen ved påtegning til protokollen.
Det fremgår af tegningsliste, at klageren 8. maj 2001 har tegnet nom. 296.471 kr. til kurs 100 ved kontant indskud pr. 9. maj 2001.
I punkt 5 blev der stillet forslag om, at aktiekapitalen skulle forhøjes fra 16.792.057 kr. ved nytegning af aktier med mindst nominelt 1.618.456 og højst nominelt 2.500.000 kr. til kurs 1400 ved kontant indskud uden fortegningsret for de nuværende aktionærer. Forslaget blev vedtaget.
Det fremgår af tegningsblanketter for nom. 1.713.479 kr. aktier, at der blev tegnet aktier af G2 A/S, G3 A/S (nom. 500.000 kr.), DK, JI, G4 A/S, G5 Corp., NJ og G6 ApS.
Det fremgår af anmeldelse til Erhvervs- og Selskabsstyrelsen foretaget a advokat GA, at aktiekapitalen var 16.792.057 kr., og at en kapitalforhøjelse blev besluttet med nom. beløb 1.713.479 til kurs 1400 ved kontant indbetaling.
Ligeledes fremgår det, at klageren den 9. maj 2001 solgte nominelt 5.935 kr. aktier til kurs 0,0004162 til G3. Det fremgår af vedtægterne, indtil de blev ændret 8. maj 2001, at selskabets pengeinstitut havde krav på tegning af aktier til favørkurs. Der foreligger ikke andre oplysninger. I alt købte G3 nom. 240.211 kr. aktier til denne lave kurs.
I punkt 6 blev det foreslået, at der blev foretaget følgende ændring i bemyndigelsen i henhold til selskabets vedtægter:
"§ 4A udgår i sin helhed, da samtlige indehavere af de tegningsoptioner, der er omfattet af bestemmelsen har meddelt, at de ikke vil udnytte deres rettigheder i henhold til de udstedte tegningsoptioner."
Det fremgår af vedtægternes § 4 A inden vedtægtsændringen 8. maj 2001, at der er udstedt 12 tegningsoptioner á 473.568 kr., som giver ret til tegning af aktier til kurs 844,6517 med tillæg af 2 % pr. måned regnet fra den 1. juli 2000, dvs. en kurs på (2 % x 10) 1.013,58 pr. 8.maj 2001.
Det fremgår af vedtægternes § 4 B, at aktierne tegnet på grundlag af en tegningsoption er ikke-omsætningspapirer. Det fremgår af § 5, at overdragelse af aktier kun gyldigt kan ske med bestyrelsens forudgående skriftlige godkendelse.
Den 28. september 2001 afholdtes ordinær generalforsamling, og jf. punkt 5 blev der tegnet en kapitalforhøjelse fra nom. 18.505.536 kr. på 1.184.714 kr. til kurs 1400 ved kontant indskud med sædvanlig forholdsmæssig fortegningsret for de eksisterende aktionærer, som skulle indbetales med halvdelen den 2. oktober 2001, en fjerdel den 27. november 2001 og en fjerdel den 22. december 2001.
Det fremgå af tegningsblanket underskrevet 28. september 2001, at klageren har tegnet nom. 31.568 aktier til kurs 1400, i alt 441.952 kr., som skulle betales kontant. Det fremgår af tegningsblanketter for nom. 1.157.951, at der blev tegnet aktier af G7, JI, DV 8 A/S, NJ, K. G5 Corp., G7 ApS, BJ, G6 ApS, G8 ApS, G9 og G3 A/S mv.
Det fremgår af tegningsblanket, at fonden har tegnet nom. 2.285.714 kr. aktier til kurs 1256 ved gældskonvertering af lån til selskabet., jf. sammen generalforsamlingsbeslutning.
Selskabet blev erklæret konkurs den 19. juni 2002.
Klageren solgte sine aktier nom. 118.392 kr. samt nom. 290.536 kr. for 1 kr. til GJ 15. december 2003.
Følgende aktiekapital og egenkapital fremgår af regnskaberne for perioden 1999-2000, samt af sagsfremstillingen
1999 2000 2001
Aktiekapitalen 2.959.800 4.380.504 18.505.537
Egenkapitalen -1.177.525 74.002 -5.743.413
De selvangivne anskaffelsessummer for aktier er ikke godkendt.
Der er alene fremlagt intern dokumentation via aktionærfortegnelser, og der er fremlagt indberetning til Erhvervs- og Selskabsstyrelsen, mens egentlig ekstern dokumentation i form af handelsnotaer, pengeoverførsler og lignende ekstern dokumentation for betaling af kapitalforhøjelserne til kurs 1400 ikke er dokumenteret.
Aktier købt den 8. maj og 28. september 2001 i selskabet er ikke tegnet til favørkurs, hvorfor aktierne ikke kan tilbageføres til tidspunktet for moderaktiens anskaffelse den 1. oktober 1999.
Den 15. december 2003 er der solgt nominelt 408.928 kr. aktier for 1 kr. Heraf er nominelt 112.457 kr. anset for at være ejet over 3 år. Den resterende del af salget, nom. 296.471 kr. aktier er ikke godkendt som ejet over 3 år. Den skattemæssige anskaffelsessum kan ud fra gennemsnitsmetoden opgøres til 1.808.266 / 446.810 x 112.457, i alt 455.120 kr., som er lig med tabet, idet de er solgt for nul kr. Tab på aktier med en ejertid på over 3 år reduceres med 1.211.305 kr.
Der er fremsat påstand om, at aktieindkomsten nedsættes til - 1.666.425 kr..
Aktier tegnet af klageren til kurs 100 den 8. maj 2001 er tegnet til favørkurs, da det er dokumenteret, at nye investorer tegnede aktier til kurs 1400 på samme tidspunkt og senere.
I forbindelse med nytegningerne blev der udarbejdet et meget omfattende prospekt materiale. Det fremgår her, at forventningerne var meget positive, på hvilken baggrund kursen på 1400, som eksterne investorer kunne tagne aktier til, blev fastsat. Kursen blev ikke fastsat på baggrund af selskabets regnskabsmæssige indre værdi. Det er sædvanligt for forsknings- og udviklingsvirksomheder.
Der blev tegnet aktier til kurs 1400, jf. også indberetning til Erhvervs- og Selskabsstyrelsen. 6 nye investorer tegnede aktier for nom. 914.286 kr., et ikke ubetydeligt beløb. De nye investorer var G3, BK, NJ, JI og DK, alle kendte professionelle aktører. Tegningen er sket ved kontant indbetaling, hvilket er bekræftet af advokat GA. Ligeledes foreligger der bilag for Erhvervs- og Selskabsstyrelsen og tegningsblanketter. Der foreligger også kopier af referater af diverse generalforsamlingsbeslutninger.
Kapitalen blev udvidet på ny den 28. september 2001 til kurs 1400, hvilket ligeledes er dokumenteret, samt ved fondens konvertering af tilgodehavende på 32 mio. kr. til kurs 1400.
Det skal bemærkes, at øvrige aktionærer af SKAT har fået fradrag for tab på aktier til kurs 100 vedrørende aktier tegnet på samme tidspunkt, hvorfor lighedsgrundsætningen jf. SKATs processuelle regler, afsnit E.1 ses at være opfyldt. Derfor er SKAT bundet til at godkende, at aktierne tegnet den 8. maj 2001 til kurs 100 er tegnet til favørkurs.
Der anmodes om afholdelse af syn og skøn til afklaring af, om klageren har tegnet aktier til favørkurs.
Aktier, der er erhvervet ved udnyttelse af tildelte aktieretter eller tegningsretter, anses for erhvervet samtidig med den eller de moderaktier, som de nævnte aktieretter eller tegningsretter knytter sig til. Det fremgår af aktieavancebeskatningslovens § 5, stk. 3. Tegningsret til aktier omfatter kun ret til tegning af aktier til en kurs, der på tidspunktet for tildelingen af tegningsretten er lavere end markedskursen. Det fremgår af aktieavancebeskatningslovens § 1, stk. 2.
Efter den fremlagte dokumentation må det lægges til grund, at eksterne uafhængige investorer har tegnet aktier til kurs 1400 på tidspunktet, hvor klageren tegnede aktier til kurs 100. Under disse omstændigheder må det anses for betænkeligt at staturer, at aktierne ikke er tegnet til favørkurs, uanset selskabets realiserede underskud og regnskabsmæssige forhold. De omhandlede aktier må derfor anses anskaffet på moderaktiens anskaffelsestidspunkt. Da det selvangiven tab ikke er omtvistet nedsættes den påklagede forhøjelse således til 0 kr. Klagerens selvangivne tab godkendes.